【摘要】

20**年11月9日，苏某因涉嫌非法买卖枪支罪，被三门峡市公安局崤山分局刑事拘留，同年12月14日以涉嫌非法制造枪支罪被批准逮捕。

经沐邦刑事辩护律师介入后，认为苏某的犯罪情节轻微，建议对苏某适用缓刑。

【案情简介】

苏某在工地经常使用射钉器干活，出于好奇之目的，产生利用射钉器的工作原理将射钉器改装成射钉枪的想法。后苏某通过网购射钉器，进行了改装尝试。但由于改装后使用效果不佳，苏某将其改装的一支射钉枪闲置至案发。

20**年11月9日因涉嫌非法买卖枪支罪，被三门峡市公安局崤山分局刑事拘留。同年12月14日以涉嫌非法制造枪支罪被批准逮捕。经沐邦刑事辩护律师介入后，认为苏某的犯罪情节轻微，建议法院对苏某从轻处罚并适用缓刑。

法院最终采纳了辩护律师（沐邦刑事辩护律师）的意见，最终苏某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。

【本罪辩护要点】

1、罪与非罪的界限

根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，是指行为人违反国家有关枪支、弹药、爆炸物管理的法规，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物、危害公共安全的行为。触犯这一罪行的将处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑。

根据《枪支管理办法》之规定：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存的枪支是以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。

自2018年3月30日起施行的《最高人民法院最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》（法释〔2017〕8号）第一部分：对于非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、持有、私藏、走私以压缩气体为动力且枪口比动能较低的枪支的行为，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，不仅应当考虑涉案枪支的数量，而且应当充分考虑涉案枪支的外观、材质、发射物、购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小、是否易于通过改制提升致伤力，以及行为人的主观认知、动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，坚持主客观相统一，确保罪责刑相适应。

根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2009〕18号）第九条：因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。

根据《刑法》第七十二条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”之规定，

结合整个案情，苏某私自使用原材料制作、改装“涉案射钉枪”的行为侵犯了枪支弹药、爆炸物的管理规定和正常的管理秩序，该“涉案射钉枪”被公安机关认定为“枪支”，涉嫌构成非法制造枪支罪。但由于本案的“涉案射钉枪”仅为一把，结合苏某的主观认知、一贯表现、动机目的综合来看，其犯罪情节轻微，符合适用缓刑的条件。

2、此罪与彼罪的界限

非法制造枪支罪与非法持有枪支罪的界限

针对网购枪支零件进行组装，可能构成非法制造枪支罪，也可能构成非法持有枪支罪，二罪的界限在于：

非法制造枪支罪，是指违反国家有关法规，没有法律上的依据，也未经国家有关主管部门的许可，私自制造枪支的行为，制造包括制作、加工、组装、改装、拼装、修理等具体方式。

如果被告人违反国家有关法规，在网上购买枪支零件后组装成（只是简单组装，无任何技术含量）枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪，而不是非法制造枪支罪。

3、量刑情节

对于本案，在全面考察犯罪的事实、性质、情节和对社会危害程度的基础上，结合被告人的主观恶性、人身危险性等因素，可以看出苏某具有酌定从宽的处罚情节。

（1）、苏某系初犯及偶犯，其人身危险性及主观恶性较小，不具有太大的社会危险性，综合考虑其犯罪动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，具有酌情予以从宽处罚的情节。

（2）、苏某此前无任何违法不良行为，且已经深刻认识到自己的错误，自愿认罪认罚，悔罪彻底。

4、辩护总结              

作为家装建筑领域中应用广泛的一种工具，射钉枪在生活中很常见，但如果对它进行改造，就会成为“枪支”。由于我国对枪支、弹药、爆炸物实行国家管制，从而形成了对枪支、弹药、爆炸物的制造、买卖、运输、使用等完整的管理制度和体制。鉴于将射钉枪改造成枪支的犯罪在全国范围内大量存在的现状，对此种情形下的非法制造枪支罪进行辩护时，要确定辩护重点，并采取剥丝抽茧的方式逐步深入。

1、枪支的认定，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存的枪支，是指《枪支管理法》中规定的枪支及枪支零件，枪支是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支，包括体育竞技用的各种用枪。

2、根据2009年11月9日最高人民法院审判委员会第1476次会议通过的《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》修正），对枪支数量、枪支鉴定结论进行辩护。

3、根据2018年3月30日起施行的《最高人民法院最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》（法释〔2017〕8号），对以压缩气体为动力且枪口比动能较低的枪支的行为，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，除了考虑涉案枪支的数量外，还应当从涉案枪支的外观、材质、发射物、购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小、是否易于通过改制提升致伤力等方面进行辩护。

4、看是否涉及此罪与彼罪的规定。

5、看是否具有量刑情节的从宽规定。

主要从是否构成自首、立功等法定从轻减轻情节；是否具备酌定从轻情节，包括是否属于从犯、初犯、偶犯；平时表现、认罪态度等方面为被告人辩护。

关键词：非法制造枪支罪找律师,沐邦刑事辩护律师,4008763110